Cytat:
Napisał/a adwo2023 W Warszawie połowa komisji uznaje,że zarząd to jest reprezentacja na 6  i akceptują obie reprezentacje,ale twierdzą,że zarząd jest prawidłowy. |
I IMO mają rację a w kluczu rzeczywiście jest błąd.
W kazusie chodziło o art. 46 par. 1 pkt 8 Prawa spółdzielczego, który stanowi, że do zakresu działania Rady nadzorczej należy: podejmowanie uchwał w sprawach czynności prawnych dokonywanych między spółdzielnią a członkiem zarządu lub dokonywanych przez spółdzielnię w interesie członka zarządu oraz reprezentowanie spółdzielni przy tych czynnościach; do reprezentowania spółdzielni wystarczy dwóch członków rady przez nią upoważnionych.
ALE w realiach kazusu członek zarządu spółdzielni nie był drugą stroną czynności prawnej, była nią spółka jawna. Wątpliwe jest także powoływanie się na interes członka zarządu skoro:
· spółka jawna ma własną zdolność i własny rachunek bankowy, możemy zatem mówić co najwyżej o pośrednim interesie wspólnika (a zatem wymagałoby to rozszerzającej interpretacji wyjątku od zasady reprezentacji);
· można argumentować, że oddanie przez spółkę jawną środków finansowych na pożyczkę nie jest w jej interesie (a pośrednio jej wspólników) bowiem zamraża środki finansowe;
· wyjątki od zasad reprezentacji należy interpretować ściśle ze względu na utrwaloną w orzecznictwie zasadę pewności obrotu, w spółdzielni zaś ogólna reprezentacja przypisywana jest zarządowi, wpisanie w umowę rady nadzorczej wymagało zatem sprzecznej ze standardem sądowym wykładni rozszerzającej;
· przy rozszerzeniu wykładni ww. przepisu także na spółkę, w której wspólnikiem jest członek zarządu pojawia się kwestia linii demarkacyjnej, czy w przypadku spółek kapitałowych także uznamy, że reprezentację powinna sprawować Rada nadzorcza a jeśli nie to gdzie jest granica;
· sądy rozszerzają stosowanie art. 108
KC także na sytuację zawierania umów pomiędzy spółkami posiadającymi te same osoby w organach i dopuszczają takie sytuację.
Generalnie połowę czasu na egzaminie poświęciłem na rozkminienie zasady reprezentacji więc jeśli nie przepuszczą zarządu to się będziem odwoływać do upadłego
Zresztą a propos błędów w kluczu w przypadku egzaminu z prawa cywilnego pojawia się informacja, że zdający powinien złożyć wniosek o zwrot kosztów procesu mimo, że postanowienie wstępne nie kończy sprawy w ramach danej instancji...