Kontynuując wątek rozpoczęty przez scottiego proponuję następujące materiały do walki z zaskarżeniem pkt I w całości (czy w częsci dot. odsetek) - takie myśli nieugładzone:
- art. 384 k.c.
- Uchwała SN z 17.11.2009 r., III CZP 83/09, OSNC Nr 5/2010, poz. 69; Biul. SN Nr 11/2009
- czyli jeżeli zakres przedmiotowy zaskarżenia orzeczenia sądu I instancji nie jest szerszy od zakresu przedmiotowego wniosku apelacyjnego to nie można odrzucić apelacji
- Wyrok Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z dnia 12 marca 2008 r. I CSK 439/2007
Teza: Jeżeli określenie granic zaskarżenia w apelacji budzi wątpliwości ze względu na niejednoznaczny sposób sformułowania, sąd pierwszej instancji wzywa do uzupełnienia tego braku, nawet jeżeli apelacja była sporządzona przez zawodowego pełnomocnika.
Jeżeli elementy tzw. konstrukcyjne, należące do warstwy formalnej pisma, nie zostały spełnione w ogóle, sąd pierwszej instancji na podstawie badania formalnego wydaje postanowienie o odrzuceniu apelacji sporządzonej przez zawodowego pełnomocnika (art. 370[1] kpc), jeżeli natomiast brak podstawy do odrzucenia, a stwierdzenia skarżącego budzą wątpliwości co do rzeczywistej treści, wskutek czego sąd nie może przedstawić apelacji sądowi drugiej instancji, to należy wezwać do usunięcia braku a wykonanie sposób realizacji tego wezwania podlega ocenie sądu z konsekwencjami określonymi w art. 370 kpc.
- Postanowienie z dnia 24 maja 2007 r. II PZ 17/07
Zaskarżenie wyroku w całości jest jednoznaczne z żądaniem jego zmiany lub uchylenia w całości (art. 368 § 1 pkt 1 k.p.c.). Natomiast zaskarżenie wyroku w części powoduje konieczność wyjaśnienia zakresu zaskarżenia we wniosku apelacyjnym (art. 368 § 1 pkt 5 k.p.c.).
- Uchwała SN z 26.4.2007 r., III CZP 20/2007, OSNC Nr 6/2008, poz. 61
Rozpoznając zagadnienie prawne dotyczące kwestii rozbieżności pomiędzy wskazanym w apelacji zakresem zaskarżenia i zakresem przedmiotowym wniosku apelacyjnego, SN potwierdził konieczność pokrywania się tych zakresów i apelację, w której zakres przedmiotowy zaskarżenia jest szerszy od zakresu przedmiotowego wniosku, uznał za niespełniającą wymogu określonego w art. 365 § 1 pkt 5 KPC, ale nie przyjął, że tak wadliwie sporządzona apelacja musi być odrzucona w całości i uchwałą stwierdził, co następuje: „Apelacja sporządzona przez adwokata, w której zaskarżeniem objęto rozstrzygnięcia, a wnioskiem apelacyjnym tylko jedno z nich, podlega odrzuceniu wyłącznie w części niezawierającej wniosku apelacyjnego (art. 3701 KPC)”.
- na zakres zaskarżenia zdającego wskazuje także w.p.z., a nawet jeśli uznać że nie w.p.z. to por. np. Wyrok Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z 2009-06-16, V CSK 474/08
Granic apelacji nie wyznacza wskazana w niej wartość przedmiotu zaskarżenia, ale oznaczenie zaskarżonego wyroku oraz zakres zaskarżenia wyroku sądu pierwszej instancji, określony żądaniem skarżącego.
- powinni mnie byli wezwać do sprecyzowania co mi się nie podoba skoro mam inny zakres zaskarżenia i wnioski (art. 130 par. 1 K.p.c.)
- profesjonalny pełnomocnik w procesie cywilnym nie ma prawa do błędu (przy czym nie traktujemy jako błędu oczywistych omyłek w rozumieniu art. 350 § 1 KPC), sąd ma II instancję, a pełnomocnik w przypadku błędu nie ma się jak i kiedy poprawić.
- Art. 368 §1 pkt 5 KPC wyraźnie stanowi, że apelacja powinna zawierać wniosek o zmianę wyroku z zaznaczeniem zakresu żądanej zmiany lub uchylenia -> in fine jest słowo "ZAKRES"!
- Postanowienie SN z 2008-01-16 IV CZ 1/08 Legalis
Brak jest podstaw do odrzucenia apelacji, jeżeli z uwagi na okoliczności sprawy nie zachodziła potrzeba wzywania do uzupełnienia braków gdyż wskazane niedokładności podlegały wyjaśnieniu w toku rozprawy apelacyjnej.
- REWELACJA TAKŻE W UZASIE: Postanowienie Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z 2007-06-28, IV CZ 40/07 (apelację w tej sprawie wniósł radca prawny)
Teza: Jeżeli zakres zaskarżenia wyroku sądu pierwszej instancji został skutek oczywistej omyłki określony przez skarżącego nieprawidłowo, dopuszczalne jest w okolicznościach danego przypadku jego ustalenie na podstawie analizy treści apelacji, o ile zakres ten wynika z niej w sposób niewątpliwy.
- Postanowienie Sądu Najwyższego - Izba Pracy, Ubezpieczeń Społecznych i Spraw Publicznych 2007-05-24, II PZ 17/07 (apelację w tej sprawie wniósł adwokat)
Teza: Zaskarżenie wyroku w całości jest jednoznaczne z żądaniem jego zmiany lub uchylenia w całości (art. 368 § 1 pkt 1 KPC). Natomiast zaskarżenie wyroku w części powoduje konieczność wyjaśnienia zakresu zaskarżenia we wniosku apelacyjnym (art. 368 § 1 pkt 5 KPC).
- Postanowienie Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z 2007-04-13, I CZ 14/07
Jednakże, wbrew odmiennej ocenie Sądu Apelacyjnego, zarówno z wniosków apelacyjnych, jak i z treści apelacji i wskazanej wartości przedmiotu zaskarżenia, wynika jednoznacznie i wprost, bez konieczności szczegółowej ich analizy, zakres zaskarżenia wyroku Sądu pierwszej instancji. Oczywiste jest bowiem, bez konieczności szczegółowego badania treści apelacji, że wyrok Sądu pierwszej instancji zaskarżony został w części uwzględniającej powództwo, co do całości tego rozstrzygnięcia, oraz w części orzekającej o kosztach procesu. Ustalenia tego bez wątpienia nie utrudnia mylne użycie zwrotu „wnoszę o uchylenie zaskarżonego wyroku w pkt I i III i orzeczenie co do istoty sprawy przez oddalenie powództwa uwzględnionego przez Sąd I instancji we wskazanych wyżej punktach” zamiast: „wnoszę o zmianę zaskarżonego wyroku (…) przez oddalenie powództwa”.
- postanowienie SN z 2006-12-05 II CZ 93/06
Teza 2: Apelacja, jako zwyczajny środek odwoławczy, nie podlega takim rygorom formalnym, jakie ustawodawca ustanowił odnośnie do skargi kasacyjnej.
- postanowienie SN z 2006-11-07 I CZ 75/06
Apelacja jest zwyczajnym środkiem odwoławczym. Przy ocenie spełnienia stawianych jej wymagań nie można zatem kierować się takim rygoryzmem, jak w przypadku badania wymagań skargi kasacyjnej.
- postanowienie SN z 2006-11-16 II CZ 80/06
W sytuacji, gdy bez szczegółowego badania treści apelacji sporządzonej przez radcę prawnego lub adwokata, w sposób oczywisty wynika z niej zakres zaskarżenia wyroku sądu pierwszej instancji, oznaczenie w apelacji zaskarżonego wyroku bez wskazania zakresu tego zaskarżenia, należy uznać za oczywistą omyłkę w sformułowaniu elementu apelacji przewidzianego w art. 368 § 1 pkt 1 KPC, która nie prowadzi do odrzucenia apelacji stosownie do art. 370[1] KPC.
- postanowienie SN z 2006-04-28 V CZ 25/06
W sytuacji, gdy bez szczegółowego badania treści apelacji, w sposób oczywisty wynika z niej zakres zaskarżenia wyroku sądu pierwszej instancji, oznaczenie w apelacji zaskarżonego wyroku bez wskazania zakresu zaskarżenia kwalifikuje się jako oczywistą omyłkę w sformułowaniu elementu apelacji przewidzianego w art. 368 § 1 pkt 1 KPC, niepowodującą odrzucenia apelacji stosownie do art. 370[1] KPC.
- postanowienie SN z 2006-03-30 III CZ 14/06
W sytuacji, gdy bez szczegółowego badania treści apelacji, w sposób oczywisty wynika z niej, m.in. z zawartego w niej wniosku, zakres zaskarżenia wyroku sądu pierwszej instancji,
oznaczenie w apelacji zaskarżonego wyroku bez wskazania zakresu zaskarżenia kwalifikuje się jako oczywista omyłka w sformułowaniu elementu apelacji przewidzianego w art. 368 § 1 pkt 1 KPC, nie powodująca odrzucenia apelacji stosownie do art. 370[1] KPC.
- postanowienie SN z 2006-11-17 V CZ 78/06:
Brak wskazania w apelacji sporządzonej przez adwokata lub radcę prawnego zakresu zaskarżenia (art. 368 § 1 pkt 1 KPC) nie uzasadnia odrzucenia apelacji na podstawie art. 370[1] KPC, jeżeli brak ten jest wynikiem oczywistej niedokładności, a z treści apelacji jednoznacznie wynika zakres zaskarżenia.
- Postanowienie Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z 2007-01-18, I CZ 104/06
Teza: Przepisy o wymogach formalnych apelacji nie mogą być wykładane w oderwaniu od celu, dla którego zostały wydane.
- zdający może cofnąć apelację w zakresie pkt I - art. 391 par. 2 K.p.c.
Cofnięcie apelacji nie podlega kontroli sądu. W takim wypadku sąd obowiązany jest umorzyć postępowanie, stało się ono bowiem z "innych przyczyn zbędne" (art. 355 KPC). O kosztach sąd orzeka w takim wypadku na podstawie art. 203 § 2 zd. 2 KPC. (Kodeks postępowania cywilnego. Komentarz, red. prof. dr hab. Andrzej Zieliński, dr Kinga Flaga-Gieruszyńska, Rok wydania: 2011, Wydawnictwo: C.H.Beck, Wydanie: 5)
art. 203 §2 K.p.c.: Pozew cofnięty nie wywołuje żadnych skutków, jakie ustawa wiąże z wytoczeniem powództwa. Na żądanie pozwanego powód zwraca mu koszty, jeżeli sąd już przedtem nie orzekł prawomocnie o obowiązku ich uiszczenia przez pozwanego.
A sąd przecież orzekł o kosztach od 31K więc nie można zdającego obciążyć kosztami. W ogóle zresztą sąd powinien nie zasądzać kosztów skoro nawet nie doręczył apelacji pozwanemu (art. 203 par. 1 K.p.c.). Ponadto zdający może cofnąć mimo iż nie miał gravamenu, skoro sad MUSI umorzyć postępowanie (cofnięcie nie podlega kontroli). W następstwie cofnięcia apelacji sąd II instancji powinien niejako automatycznie umarzać postępowanie apelacyjne, gdyż cofnięcie apelacji nie podlega kontroli sądu (R. Więckowski, Cofnięcie, s. 164; podobnie T. Wiśniewski, Wybrane problemy, s. 24)